强奸认定，李天一的嚣张与梦鸽的挣扎
　　梦鸽李双江强奸刑法
　　郝建国 分类： 法眼
　　梦鸽的挣扎实在没有技术含量，她申请李天一涉嫌轮奸案公开审理，在内行看来就是一个笑料。法律保护的刑事审判中的隐私，是指受害人的隐私。你儿子可以把禽兽之行不当回事，人家女方不可能发把被5个男人轮奸的恶梦向全世界人民公布吧？

　　李天一究竟是否构成刑法上所说的强奸（轮奸不是独立罪名，而是强奸的严重情节），以下几点很关键：

　　一、人类的性行为的意识与行为之间有一定的逻辑性，侦查双方从认识到发生性行为之间的所有活动，包括既往关系，性交前的沟通（如果有），性交场所、体位，女方在性交前后的行为表现等，是判断是否“违背妇女意志”的基本点；

　　二、女方的外伤是认定强奸最直接、最有力证据（因性交造成的性器官损伤另说）；

　　三、别说陪酒女，卖淫女同样有性自主权，假如女方在前期“磋商”过程表示愿意，但在性行为之前意志变化，天一们霸王硬上弓，还是强奸……若女方愿意卖于一人而不愿意卖于多人，小子们同样面临强奸指控；

　　四、女方是否在摆脱人身自由限制或威胁后第一时间报案——一般而言，女方报案的时间距性行为的时间越远，事件与强奸的关系越远（此条对于考量杨某某及酒吧是否存在敲诈勒索十分重要）。



　　认定强奸的核心是是否“违背妇女意志”。意志是非常主观而且会随时变动的，证据则必须是客观的。怎么办？那就是通过事发时的客观情景（双方关系，性交场所、体位，女方在性交前后的行为表现等）来分析其性交时女方是否自愿。基于此，司法实践中，报案人是否反抗就成为最重要的证据了。

　　如果不愿意，反抗是本能。动物的反抗是跑掉，人因为通常在房子里造爱，反抗的方式主要有大声呼救，拒绝对方宽衣解带，抓、咬、踢打对方等。以上反抗都是很容易留下证据的，如邻居听到呼救声、女方衣服被撕坏、双方身上留下抓、咬、踢打伤痕等——在性交的问题上，除去暴力因素外，如果女方执意不从，一般插入是很难完成的（猥亵可以）。

　　此案中，女方有外伤，这是认定“违背意志”最直接、最有力的证据。

　　李天一案发后，梦鸽一方放言，称女方是陪酒女（就差没说卖淫女），女方事后发短信要钱，因此更像性交易纠纷。

　　女方是什么职业重要吗？别说陪酒女，卖淫女也有性自主权。她没有卖的权利，难道还没有不卖的权利了？1984年最高法、最高检、公安部联合出台的有关强奸案件的司法解释明确指出：“在认定是否违背妇女意志时，不能以被害妇女作风好坏来划分。”

　　假如那位杨小姐愿意卖于一人而不愿意卖于多人，天一们一轰而上同样构成强奸中的轮奸；假如她在前期“磋商”过程表示愿意，但在性行为之前意志变化，天一们霸王硬上弓，还是强奸……

　　必须说明，如果妇女属于“不能反抗、不敢反抗、不知反抗”的情况，则可以认定为违背意志。具体到李天一案，假如真有５个男子威胁，女不敢反抗是成立的。女方醉酒时，也属于不能反抗或不知反抗的情况。

　　比较复杂一点的是“半推半就”状态，此种情境下发生性关系是否“违背意志”就要谨慎判断了（有时“推”只是一种害羞或矜持的意思）。

　　一些女性，由于“处女膜情结”或者潜意识中“女性吃亏论”（基于男女不平观念下的一种认识），抑或性行为没有想象得那么好，或者没有得到理想的报酬，事后开始怀恨对方、报复对方，向警方报案称自己被“强奸”，不能认定为刑法意义上的强奸，男方还可以依法追究对方诬告陷害刑事责任。